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问答题甲企业（发包方）与乙建筑公司（承包方）签订了一份建筑工程合同，在履约过程中，甲、乙双方产生纠纷，工程未完全履行完毕即停止。乙方诉至法院要求按法律规定结算，在审理中，发现甲方不具有土地使用权证及建设工程规划许可证。请问：合同是否有效？如果合同完全是由于甲方的原因导致无效，乙方的工程款结算中是否应包括合理的利润在内？
题目
参考答案和解析
第一，建设单位未取得土地使用权证对建设工程施工合同效力的影响
按照最高院的《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条①关于未取得土地使用权证的转让合同的确定所体现的精神，未取得土地使用权证，应该属于效力待定的合同。如果自始未取得土地使用权证，建设施工合同应该无效；如果建设单位在签订合同后，在合同履行过程中又取得了土地使用权证（按最新司法解释②的精神应该在一审起诉前取得），应该按照有效合同来处理。
按照我国法律的规定，土地使用权属于不动产物权，取得土地使用权是拥有土地使用权的标志。如果建设单位自始未取得土地使用权证书，可以推定建设单位未取得土地使用权，那么施工合同约定的工程建设就是在他人的土地上进行，无论该土地使用权是属于合同外的第三人还是国家，必将导致该建设工程侵害了他人或国家的权益，《土地法》第十三条规定：“依法登记的土地的所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”此时如果施工单位不知道建设单位没有土地使用权证，那么建设单位对施工单位构成欺诈；如果施工单位知道建设单位没有土地使用权仍然与其订立施工合同，那么构成共同串通。依照《合同法》第五十二条第一款和第二款的规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同和恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同均为无效。因此，建设单位如果自始未取得土地使用权证而签订的建设工程施工合同应该无效。
同时，有时当事人虽然签订建设工程施工合同时没有取得土地使用权证书，是由于当时未足额交纳土地出让金等原因，在施工合同的履行过程中，建设单位足额交纳了土地出让金，此时，建设单位就取得了土地使用权证书。所以，建设单位在建设工程施工合同签订后取得了土地使用权证书，建设工程施工合同应该有效。
第二，建设单位未取得建设工程规划许可证对建设工程合同效力的影响
按照最高院的《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九③条关于违章建筑不予分配确定的精神，未取得建设工程规划许可证施工合同应该按照有效合同来处理。但是，法院可能对未取得建设工程规划许可证的工程要求支付价款的案子不予受理，当然具体如何处理有待于司法实践来解决。
由于未取得建设规划许可证的建筑属于违章建筑，不可能通过竣工验收，也就无法进行竣工结算，会导致合同实际上无法履行。按照我国法律的规定，进行工程建设必须取得建设工程规划许可证，我国《城市规划法》第三十二条规定“在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其它工程设施，必须持有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政主管部门根据城市规划提出的规划设计要求，核发建设工程规划许可证件。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证件和其它有关批准文件后，方可申请办理开工手续。”同时第四十条规定：“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可证的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正，并处罚款。”
因此，虽然法律和最新司法解释并没有规定未取得建设工程规划许可证的建设工程施工合同无效，但是，由于未取得建设工程规划许可证的工程无法进行竣工验收，也就无法进行竣工结算。并且，按照最新司法解释的精神，对于违章建筑要求支付工程价款的诉讼请求，人民法院很可能不受理，这就使得这类合同实际上无法履行。
问题中所述的情况是，在审理过程中建设单位仍未取得土地使用权证书，按照最新司法解释应该在一审起诉前取得，因此，该建设工程施工合同应该无效。
①该条规定：“转让方未取得土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经取得土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效。”
②本书所指的最新司法解释均指最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》。
③该条规定：“在下列情形下，合作开发房地产合同的当事人请求分配房地产项目利益的，不予受理；已经受理的，驳回起诉：
（一）依法需要经批准的房地产建设项目未经有批准权的人民政府主管部门批准；
（二）房地产项目未取得建设工程规划许可证；
（三）擅自变更建设工程规划
因当事人隐瞒建设规划变更的事实所造成的损失，由当事人按照过错承担。
相似问题和答案
第1题：
甲房地产开发公司与乙建筑工程公司签订了一份工程承包合同，由乙建筑工程公司承建甲房地产开发公司开发的一栋高级公寓工程。合同约定了具体的工程进度要求，甲房地产开发公司按照工程进度支付工程款。在履行合同过程中，由于施工技术落后，乙建筑工程公司没有在合同约定的期限内完成相应的第一期工程，甲房地产开发公司因此拒绝向乙建筑工程公司全额支付约定的工程款。甲房地产开发公司行为的法律依据是行使（）。
A.不安抗辩权
B.检索抗辩权
C.后履行抗辩权
D.同时履行抗辩权
第2题：
甲公司欲卖给乙公司一批货物，向乙发出要约书，乙公司接受了甲的报价，并传真就该合同其他主要条款提出意见，甲公司完全接受。双方根据协商内容制定合同书，盖章后交给乙公司，同时向乙公司交付了货物，乙公司接受了履行，但因为乙公司法定代表人出差，合同书迟迟未签。那么（ ）。
A．合同须自乙公司签字盖章之日起生效
B．合同自甲公司表示完全接受的通知到达乙公司时成立
C．合同自乙公司接受甲公司的报价时成立
D．合同以乙公司接受甲公司的履行的时间为合同成立时间
根据《合同法》第37条的规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。甲公司已经履行了合同义务，合同应在乙公司接受甲公司的履行时生效。
第3题：
中国甲公司(卖方)与泰国乙公司(买方)订立了一份出口精密仪器的合同，该合同适用l980年《联合国国际货物销售合同公约》。合同规定：买方应在仪器制造过程中按进度付款。合同订立后，乙公司即获悉甲公司供应的仪器质量不稳定。于是立即通知甲公司：据悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。甲公司收到通知后，立即向乙公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿还买方按合同规定所做出的一切支付。甲公司同时向乙公司出具了一份银行保函。但乙公司收到此保证和银行保函后仍然坚持中止履行合同。下列哪一选项是正确的？（ ）
A．双方的合同应在乙公司向甲公司发出通知时即无效
B．乙公司的行为妥当，不构成违约
C．甲公司的履约能力存在缺陷，但其提供了充分的保障后，乙公司应继续履行义务
D．鉴于甲公司的履约能力的缺陷，乙公司可以宣告合同无效
这是一个关于预期违约的实例。预期违约是指在合同订立之后，履行期到来之前，一方明示拒绝履行合同，或通过其行为推断其将不履行。（1）当一方出现预期违约情况时，另一方可以采取的措施是中止履行合同。不能宣告合同无效。（2）采取中止履行措施的一方当事人必须给予自己的办法。所以当被中止方当事人提供了履行合同义务的充分保证时，采取中止措施的一方应当继续履行合同。乙公司在认为甲公司的履约存在缺陷时，只能采取中止履行的措施，而不能解除合同。在甲公司提供了充分的保证后，应当继续履约。
第4题：
B、双方可以解除合同
C、乙公司已经履行了合同
D、甲公司可以要求乙公司退款
第5题：
B.甲企业与客户签订合同，在客户拥有的土地上按照客户的设计要求为其建造厂房。在建造过程中客户有权修改厂房设计，并与甲企业重新协商设计变更后的合同价款。客户每月末按当月工程进度向甲企业支付工程款。如果客户终止合同，已完成建造部分的厂房归客户所有。表明客户在该厂房建造的过程中就能够控制该在建的厂房。因此，甲企业提供的该建造服务属于在某一时段内履行的履约义务
C.甲企业与乙公司签订合同，针对乙公司的实际情况，改善其业务流程提供咨询服务，并出具专业的咨询意见。双方约定，甲企业仅需要向乙公司提交最终的咨询意见，而无需提交任何其在工作过程中编制的工作底稿和其他相关资料；在整个合同期间内，如果乙公司单方面终止合同，乙公司需要向甲企业支付违约金，违约金的金额等于甲企业已发生的成本加上15%的毛利率，该毛利率与甲企业在类似合同中能够赚取的毛利率大致相同。因此，甲企业提供的服务属于在某一时段内履行的履约义务
D.甲公司是一家造船企业，与乙公司签订了一份船舶建造合同，按照乙公司的具体要求设计和建造船舶。甲公司在自己的厂区内完成该船舶的建造，乙公司无法控制在建过程中的船舶。甲公司如果想把该船舶出售给其他客户，需要发生重大的改造成本。双方约定，如果乙公司单方面解约，乙公司需向甲公司支付相当于合同总价30%的违约金，且建造中的船舶归甲公司所有。因此，甲公司为乙公司设计和建造船舶属于在某一时段内履行的履约义务
第6题：
甲公司与乙公司口头订立了建设工程施工合同。一年后，乙公司施工完毕，该建设工程通过验收，并向甲公司移交该建筑物。下列选项中正确的有（）。
A.甲公司与乙公司间的合同不成立，因为未采取书面形式
B.甲公司与乙公司间的合同成立
C.甲公司与乙公司间的合同已经生效
D.甲公司与乙公司间的合同无效，因为未采取书面形式
第7题：
甲建筑设计研究院与乙单位签订了一份建筑工程设计合同。该合同法律关系的客体是 （ ）。
第8题：
中国甲公司与澳大利亚乙公司订立了一份羊毛买卖合同。合同订立后实际履行之前，甲公司即获悉卖方乙公司在与其他买家的交易过程中均出现了交货质量与合同不符的问题。于是立即通知乙公司：据悉你公司供货质量不稳定，故我方暂中止发行合同。卖方收到通知后，立即向买方提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿还买方按合同规定所作出的一切支付。乙公司同时向甲公司出具了一份银行保函。但甲公司收到此保证和银行保函后仍然坚持中止履行合同。根据《联合国国际货物销售合同公约》下列选项中不正确的有哪几项？（ ）
A．双方的合同应在甲公司赂乙公司发出通知时即无效
B．甲公司的行为妥当，不构成违约
C．乙公司的履约能力存在缺陷，但其提供了充分的保证后，甲公司应继续履行义务
D．鉴于乙公司的履约能力的缺陷，甲公司可以解除合同
【考点】国际货物买卖合同中的预期违约
【解析】甲公司只是临时中止合同，而不是解除合同，所以A选项不正确。8选项也不正确，甲公司的行为不妥，依公约第71条第3款的规定，中止履行义务的_方当事人，如经另一方"-3事人对发行义务提供充分的保证，则中止履行的一方必须继续履行义务。因而C选项是符合公约规定的。D选项也不正确，既然乙公司已提供了充分的保证了，甲公司即应继续履行合同，而不应宣告解除合同。由于本题是选不正确的选项，所以应选ABD。
第9题：
B、担保人
C、乙建筑工程公司
D、代理人
第10题：
B.9600
C.8000
D.4000