卷二
单选题甲公司起诉要求乙公司交付货物。被告乙公司向法院主张合同无效，应由原告甲公司承担合同无效的法律责任。关于本案被告乙公司主张的性质，下列哪一说法是正确的？（ ）[2009年真题]A 该主张构成了反诉B 该主张是一种反驳C 该主张仅仅是一种事实主张D 该主张是一种证据
题目
该主张构成了反诉
该主张是一种反驳
该主张仅仅是一种事实主张
该主张是一种证据
相似问题和答案
第1题：
市甲公司在B市设立了乙分公司，但乙分公司迟迟没有领取营业执照，后乙公司以自己的名义与丙公司订立了一份买卖合同，由于乙公司未能履约，丙公司遂向法院起诉，请问丙公司该以谁为被告?（ ） A．甲公司 B．乙公司 C．甲公司和乙公司为共同被告 D．甲公司或乙公司
通常，法人的分支机构不具有独立的主体地位，但《民诉意见》第40条作了例外规定，法人的分支机构可以作为诉讼主体，但前提是依法设立并领取了营业执照。不符合规定的，仍不具有诉讼主体资格，由法人作为当事人。所以本案应以甲公司为被告。
第2题：
甲公司申请强制执行乙公司的财产，法院将乙公司的一处房产列为执行标的。执行中，丙银行向法院主张，乙公司已将该房产抵押贷款，并以自己享有抵押权为由提出异议。乙公司否认将房产抵押给丙银行。经审查，法院驳回丙银行的异议。丙银行拟向法院起诉，关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的?
A．丙银行只能以乙公司为被告起诉
B．丙银行只能以甲公司为被告起诉
C．丙银行可选择甲公司为被告起诉，也可选择乙公司为被告起诉
D．丙银行应当以甲公司和乙公司为共同被告起诉
【考点】案外人异议之诉
【解析】《民事诉讼法》第204条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起l5日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15 日内向人民法院提起诉讼。《执行程序解释》第l7条规定，案外人依照《民事诉讼法》第204条规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同被告。结合本题，在执行程序中，案外人丙银行向法院主张自己享有实体权利，且被执行人乙公司反对丙银行的主张，在这种情况下，丙银行应以申请执行人甲公司和被执行人乙公司为共同被告起诉，而不是只能以甲公司或乙公司为被告起诉，也不是可选择甲公司为被告起诉，也可选择乙公司为被告起诉。因此，选项D正确，选项ABC错误。
第3题：
A、法院对乙公司强制执行的法律关系是调整性法律关系
B、法院与甲、乙公司在诉讼中法律关系是平权法律关系
C、甲、乙公司分别作为诉讼的原告、被告是纵向的法律关系
D、甲、乙公司的合同关系是调整性的法律关系
第4题：
B.应由甲公司向乙公司承担违约责任
C.应由甲公司与供电局向乙承担连带违约责任
D.应由甲公司与供电局向乙公司承担按份违约责任
第5题：
A市甲公司在B市设立了乙分公司，但乙公司迟迟没有领取营业执照，后乙公司以自己的名义与丙公司签订了一份买卖合同。由于乙公司未能按时履约，丙公司遂向人民法院起诉，本案被告人是（ ）。
A.甲公司
B.乙公司
C.甲公司和乙公司为共同被告
D.甲公司或乙公司
第6题：
甲公司起诉要求乙公司交付货物。被告乙公司向法院主张合同无效，应由原告甲公司承担合同无效的法律责任。关于本案被告乙公司主张的性质，下列哪一说法是正确的?
A．该主张构成了反诉
B．该主张是一种反驳
C．该主张仅仅是一种事实主张
D，该主张是一种证据
【考点】反诉、反驳
【解析】《民事诉讼法》第52条规定，原告可以教弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。反诉是指在已经开始的民事诉讼程序中，本诉的被告向本诉的原告提出的旨在抵销或吞并其诉讼请求的一种独立的反请求。在本题中，甲公司的诉讼请求是要求乙公司交付货物，乙公司则主张合同无效，并且应由甲公司承担合同无效的法律责任。也就是说，如果乙公司此种主张能够成立，自然能够起到抵销或吞并甲公司要求其交付货物的诉讼请求的效果。可见，乙公司的主张构成了反诉，而并非是一种事实主张，更不是一种证据。因此，选项A正确，选项C、D均为错误。同反诉相同的是，反驳也是《民事诉讼法》赋予被告用以对抗原告诉讼请求的一种诉讼权利。然而，反诉与反驳具有明显的差异：(1)反诉是一种可以独立存在的诉，具有诉的性质，能够起到抵销或吞并本诉愿告诉讼请求的效果，而反驳则是一种具体的诉讼行为，不是一个独立存在的诉；(2)反诉具有相对独立性，即使原告撤回本诉，也不会影响反诉的存在，而反驳则不同，一旦原告撤回起诉，反驳也就失去了意义；(3)反诉的目的在于抵销或吞并原告的诉讼请求，对原告也提出了独立的反请求，丽反驳的目的只是否定原告的诉讼请求，没有独立的诉讼请求。结合本题，乙公司的主张能够起到抵销或吞并甲公司诉讼请求的效果，即使甲公司撤回要求乙公司交付货物的诉讼请求，乙公司向法院主张合同无效且应由原告甲公司承担合同无效的法律责任的主张也能够独立存在。由此可见，乙公司的主张构成反诉，而不是反驳。因此，选项B错误。
第7题：
在本案中，由于丙公司持保函提货，致使甲公司未能收到乙公司的全部货款。甲公司向法院提起诉讼，应以谁为被告（ ）
A．以乙公司为被告
B．以丁公司为被告
C．以丙公司为被告
D．以乙和丁公司为共同被告
提单作为物权凭证，在国际贸易中承运人只能将货物交给持有有效提单的人，本案中丙公司凭借乙公司的保函将货物提走，丁公司作为承运人应当承担第一位的责任，至于丁公司与乙公司的权利义务关系是另一法律关系。因此甲公司应以丁公司为被告提起诉讼，B项是正确答案
第8题：
下列关于诉的分类的说法正确的是：（ ）。
A．乙公司以甲公司严重违约为由，诉至法院，要求解除合同，解除合同的请求即形成之诉
B．甲向法院起诉乙，要求返还乙向自己借的6000元钱，乙向法院辩称自己根本没有和甲签订过借款合同，乙的主张是消极确认之诉
C．甲起诉乙建筑公司，要求乙马上停止施工，这是形成之诉
D．乙公司以甲公司违约为由，诉至法院，要求甲公司继续履行合同，这是给付之诉
民事诉讼中的诉是指当事人就特定的民事争议向法院提出的保护自己的实体权益的请求。它包括当事人、诉讼标的、和诉的理由三个要素。A项中解除合同是具体的诉讼请求，不能等同于诉。B项中乙的辩解并非是向原告提出独立的诉讼请求，不是反诉而是否认对方的诉讼请求，因此也谈不上进行诉的分类。给付之诉是原告请求法院判令被告向其履行特定给付义务的诉讼，这种给付义务既包括一定数额的金钱也包括为或不为某种行为，C项应当是给付之诉，只有D项判断正确。
第9题：
B:乙公司不通知甲公司转让债权的事实的，转让无效
C:乙公司可以只转让债权，不转让抵押权
D:甲公司的债务到期后，丙公司有权主张抵销
第10题：
B.该主张是一种反驳
C.该主张仅仅是一种事实主张
D.该主张是一种证据
本题考查了反诉与反驳的区分。 反诉是一个独立的诉，可以不依赖本诉而存在，而反驳不是。可用如下方法区分反诉和反驳：
(1)找到被告对原告的主张。
(2)假设没有原告起诉被告，那么被告就自己的主张能否单独直接向法院起诉。
①没有原告起诉被告，被告就自己的主张能够单独起诉——独立的诉，反诉：
②没有原告起诉被告，被告就自己的主张不能单独起诉——不是独立的诉，反驳。
综上所述，本题答案为A。