法律职业资格

根据我国《立法法》的规定,对于不同法律渊源发生冲突时的法律适用,下列说法错误的是、( ) A.某市经授权制定的劳动法规与我国《劳动法》的规定不一致,不能确定如何适用 时,由全国人大常委会裁决B.自治条例与地方性法规不一致的,适用地方性法规 C.地方性法规与部门规章之间冲突,由国务院提出意见,若适用地方性法规,可就此 决定,若认为应当适用部门规章,则须提请全国人大常委会裁决 D.司法部规章与公安部规章不一致时,按照新法优于旧法的原则适用后颁布的规章

题目
根据我国《立法法》的规定,对于不同法律渊源发生冲突时的法律适用,下列说法错误的是、( )
A.某市经授权制定的劳动法规与我国《劳动法》的规定不一致,不能确定如何适用 时,由全国人大常委会裁决B.自治条例与地方性法规不一致的,适用地方性法规
C.地方性法规与部门规章之间冲突,由国务院提出意见,若适用地方性法规,可就此 决定,若认为应当适用部门规章,则须提请全国人大常委会裁决
D.司法部规章与公安部规章不一致时,按照新法优于旧法的原则适用后颁布的规章

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第1题:

下列关于法律渊源和法律体系的说法错误的是( )。

A.法律渊源是国家立法的直接结果,它是按照法的创制机关的等级和隶属关系进行划分的

B.法律体系是划分为不同系统、层次和等级的各种规范性文件组成的

C.法律渊源是直接受法的创制机关的职权和多样性影响的,在它的形成和完善过程中,立法者的主观因素显得更为突出

D.法律体系必须经过一定的抽象思维才能把握


正确答案:B
B。解析:法律渊源和法律体系的关系表现为:1.法律渊源和法律体系的联系:(1)二者都是法的一定内容的表现形式,法律渊源揭示的是法的外在表现形式,法律体系揭示的是法的内在结构系统。(2)法律体系是形成法律渊源的依据。(3)法律体系需要以法律渊源来表现。2.法律体系和法律渊源的主要区别:(1)组成的结构单位不同,组成法律渊源的结构单位主要是法律条文,组成法律体系的基本结构单位主要是法律规范。(2)划分组合的标准不同,法律渊源是国家立法的直接结果,它是按照法的创制机关的等级和隶属关系进行划分的,法律体系人们的理论抽象和构想,它是按照法律规范所调整的社会关系的性质和与之相适应的调整方法进行划分的。(3)影响的因素不同,法律渊源是直接受法的创制机关的职权和多样性影响的,立法者的主观因素显得更为突出,法律体系是直接受所调整的社会关系的性质和多样性影响的,不以人的意志为转移的社会关系起着决定的作用。(4)具体表现形式不同。

第2题:

下列关于法律渊源和法律部门的说法哪些是正确的 ( )

A.同一个法律体系中不同的部门法的调整对象和调整方法不同,但价值取向、目标等方面却是趋同的

B.正式的法的渊源和非正式的法的渊源都具有说服力和法的约束力

C.正式的法的渊源与非正式的法的渊源的区别在于有无明文规定和能否直接适用

D.一个法律部门可以包含多个规范性法律文件,但一个规范性法律文件不能属于多个法律部门


正确答案:AC
【答案】A、C
【详解】C项正确。同一个法律体系中不同的部门法的调整对象和调整方法不同,但价值取向、目标等方面却是趋同的;正式的法的渊源与非正式的法的渊源的区别在于有无明文规定和能否直接适用,这两者与教材表述一致。B项错误。因为非正式的法的渊源只具有说服力,不具有法的约束力。D项错误。一个法律部门可以包含多个规范性法律文件,一个规范性法律文件也能属于多个法律部门,比如刑法部门包含刑法典、单行刑法、附属刑法等多个规范性法律文件,而规定医师犯罪及其罚则的医疗法律规定则不仅属于刑法部门,也属于行政法部门。


第3题:

下列关于英国法律渊源的说法中哪些是不正确的?( )

A.普通法与衡平法发生冲突时,普通法优先适用

B.普通法是英国最重要的法律渊源

C.英国制定法中国会立法和委托立法被称为“基本立法”

D.制定法不可以对判例法进行修改


正确答案:ACD

第4题:

对于当事人法律选择协议的准据法,新近的立法多()

A、适用法院地法

B、适用当事人选择的法律

C、适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律

D、由法院自由裁量


参考答案:B

第5题:

关于法的渊源,下列说法正确的是:

A.在普通法系国家,判例是正式的法律渊源;而在民法法系国家,判例是非正式的法律渊源

B.在当代中国,所有的习惯都是可以作为补充制定法的渊源的

C.非正式法律渊源与刑法的基本原则并不矛盾,同样可以适用在刑事法律的领域

D.《民法通则》第6条明确规定:“民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策。”由此可见,政策是我国的正式的法律渊源之一


正确答案:A
[答案及解析]A。在普通法系(英美法系.)国家,判例法和制定法是法的正式渊源的两种主要形式,而在民法法系(太陆法系)国家,判例是非正式的法律渊源。A项正确。习惯是人们在长期社会生活中逐步地、自发地形成的特定行为方式。在古代和中世纪,习惯曾是所有国家重要的甚至是唯一的法的渊源,那时的成文法主要是从习惯法演变而来。以后随着社会生活的发展和法律的进步,习惯法的地位逐渐被规范性文件和判例所取代。目前世界上大多数国家都不再把习惯作为主要的法的渊源。而在当代中国,只有法律承认其有效的习惯,才能作为补充制定法的渊源。B项错误。由于罪刑法定原则的存在,这些非正式的法律渊源并不能在刑事法律领域适用。C项错误。党的政策对法律的制定或实施都有指导作用,但在我国,政策并不作为正式的法律渊源加以适用。D项错误。本题A项当选。

第6题:

根据我国《立法法》的规定,关于不同的法律渊源之间出现冲突时的法律适用。下列哪些选项是错误的?

A.自治条例、单行条例与地方性法规不一致的,适用地方性法规

B.地方性法规和部门规章之闻的效力没有高下之分,发生冲突时由国务院决定如何适用

C.公安部的部门规章与民政部的部门规章不一致时,按照新法优于旧法的原则处理,直接选择后颁布的部门规章加以适用

D.某市经授权制定的劳动法规与我国《劳动法》的规定不一致.不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决。


正确答案:ABC
[考点]法律规范的冲突解决
[解析]对于A选项,《立法法》第81条规定:“自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本经济特区适用经济特区法规的规定。”根据该条规定,我们不难判断A选项错误,为应选项。但是考生应注意该法条中的“变通规定”与A选项中的“不一致”在涵义上是存在很大不同的。“不一致”表明两者是某种程度或某种范围内是相冲突的。而“变通规定”则指在法律、行政法规、地方性法规的基础上,自治条例和单行条例它们进行具体不同但是并不相冲突的规定,后者在根本精神上是符合前者的,两者并不冲突,这与“不一致”是截然不同的。因此,适用该法条解决A选项的问题是不恰当的。为了找出正确的可以适用的法律条文,根据《立法法》第63条关于立法权限,第“条关于地方性法规规定的事项及第66条民族自治立法的相关规定可知,当地方性法规与自治条例、单行条例为同一机关(如省级人大)所制定时,地方性法规的事项效力范围明显的要比自治条例、单行条例的大。也就是说,两者相比较,地方性法规为一般法。自治条例、单行条例则为特别法。
同时,根据《立法法》第83条规定:“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定;新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定。”在本题中,我们可以得出,当地方性法规与自治条例、单行条例为同一机关所制定时,若自治条例、单行条例与地方性法规的规定不一致,应优先适用自治条例、单行条例,而非地方性法规。选项A错误,为应选项。
《立法法》第86条规定:“地方性法规、规章之问不一致时,由有关机关依照下列规定的权限作出裁决:(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决;(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。”
根据上述第1款第2项可知,当地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致时。国务院并没有完全的决定权。它可以对两者的适用提出意见,如果认为应该适用地方性法规的,可以直接决定适用地方性法规。但是。如果其认为应适用部门规章时,则需提请全国人大常委会裁决。综上,B选项错误。当选。对于C选项,根据上述第1款第3项可知,公安部和民政局都属于国务院的组成部门,其所制定的规章都是部门规章,而当公安部制定的部门规章与民政部制定的部门规章不一致时,应由其共同的上级领导机关,即国务院做出最终裁决。C项错误,应选。对于D选项,某市经授权制定的劳动法规与我国的《劳动法》的规定不一致,属于上述第2款的“根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决”的情形。根据该条款,某市经授权所制定的劳动法规与国家制定的法律《劳动法》的规定不一致时,应提请全国人大常委会做出裁决。因此,D选项正确。本题为选非题,不应选。本题的正确答案应为ABC。
此外,考生应注意,对于A选项,适用《立法法>第83条的规定,其前提是“由同一机关所规定”,而如果没有“同一机关制定”这一前提条件,情况则比较复杂,考生判断时,需运用“从高、从特、从新”的法的一般适用规则来具体情况具体判断。换句话说,缺少了“同一机关规定”这一前提条件,判断时则不
一定适用《立法法》第83条的规定了。
[陷阱点拨]本题的陷阱是解决A选项的问题应当适用哪条法律。考生的第一感觉是适用《立法法》第81条规定,虽然也能很快地做出正确判断,确认A选项错误,但此种误打误撞的办法我们并不推崇。对于A选项,考生必须注意两点:一是关键词“不一致”和“同一机关制定”;二是二者何为特别法。即“同一机关”制定的地方性法规和自治条例、单行条例“不一致”时,适用特别法的规定。
[难度系数]***

第7题:

下列关于法的正式渊源和非正式渊源的说法正确的是:

A.正式法律渊源是指那些具有明文规定的法律效力并且能够直接作为法官审理案件之依据的规范来源

B.非正式法律渊源是指那些不具有明文规定的法律效力,但却具有法律意义并可能构成法官审理案件之依据的准则来源

C.表现为成文法形式的法律渊源,是决定法官审理待决案件的唯一依据

D.法官必须考虑正式法律渊源;但是对于非正式渊源而言,法官可以考虑,也可以不考虑


正确答案:ABD
[考点]法律渊源
[答案及解析] ABD。根据效力的不同,法律渊源可以分为正式法律渊源与非正式法律渊源。正式法律渊源是指那些具有明文规定的法律效力并且能够直接作为法官审理案件之依据的规范来源。正式法律渊源主要为制定法,即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。非正式法律渊源是指那些不具有明文规定的法律效力,但却具有法律意义并可能构成法官审理案件之依据的准则来源,如正义标准、理性标准、公共政策、习惯等。正是因为非正式法律渊源的存在,所以正式的法律渊源并不是法官审理案件的唯一依据。为了保证法官判决的公正性,基本的正义观念、社会习俗等准则来源都会在一定程度上影响判决过程。但是,这些准则来源显然与成文法不同,其中最为典型的就是这些因素并不能产生法律上的直接约束力。虽然法官无法从这种法律渊源中获得合法性与法律约束力,但是它们可以作为证明判决具备实质合理性的基础。法官的判决必然建立在正式法律渊源之上,而对于非正式法律渊源而言,虽然法官同样需要在判决中予以考虑,但是这种考虑并非必然。因此,A、B、D项正确。

第8题:

法律解释可以分为立法解释、司法解释和学理解释,不同的法律解释其效力也不相同。根据我国立法法的规定,下列哪些情况属于全国人大常委会法律解释的权限范围? 

A.法律的规定需要进一步明确具体含义的 

B.法律规定业已修正需要重新定义其相关内容的 

C.法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的 

D.法律之间发生冲突,需要裁决其效力优先性的 

 


AC

  解析:《立法法》第42条规定:“法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的,由全国人民代表大会常务委员会解释:(一)法律的规定需要进一步明确具体含义的;(二)法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的。”

 

第9题:

根据我国《立法法》的规定,关于不同的法律渊源之间出现冲突时的法律适用,下列哪些选项是错误的?( ) A.自治条例、单行条例与地方性法规不一致的,适甩地方性法规 B.地方性法规和部门规章之间的效力没有高下之分,发生冲突时由国务院决定如何适用 C.公安部的部门规章与民政部的部门规章不一致时,按照新法优于旧法的原则处理,直接选择后颁布的部门规章加以适用 D.某市经授权制定的劳动法规与我国《劳动法》的规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决


正确答案:ABC
【考点】法的渊源
【详解】根据《立法法》的规定,自治条例和单行条例依法对地方性法规作变通规定的,在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。部门规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。值得注意的是D项,判断这一项正确与否首先需要判断“某市经授权制定的劳动法规”的性质,根据《立法法》第65条的规定,市一级的人大及其常委会要获得制定法规的授权,只能是经济特区所在地的市。因此,这里实质上是在考查经济特区制定的劳动法规与《劳动法》的规定不一致时的法律适用。《立法法》第86条第2款规定,根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。故选ABC。

第10题:

全国人大常委会所进行的法律解释又称为立法解释。根据我国《立法法》的规定,下列选项中,不属于全国人大常委会法律解释的权限范围的是:( )

A.法律的规定需要进一步明确具体含义的
B.法律规定业已修正需要重新定义其相关内容的
C.法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的
D.法律之间发生冲突,需要裁决其效力优先性的

答案:B,D
解析:
考查法律解释。考查全国人大常委会法律解释的权限。《立法法》第45条规定。

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