建设工程司法解释知识
总包方和分包方的合同有约定，待建设方付工程款后总包方再支付分包方的工程款，现总包方以建设方未支付工程款为由不支付分包方款项，这条理由是否成立？是否有效？
题目
总包方和分包方的合同有约定，待建设方付工程款后总包方再支付分包方的工程款，现总包方以建设方未支付工程款为由不支付分包方款项，这条理由是否成立？是否有效？
参考答案和解析
正确答案:
这个问题不同于前面已讨论过的劳务分包以及实际施工人的劳务报酬问题，也不属于《司法解释》第二十六条规定的实际施工人的受特殊保护的情形。我认为，这个问题首先要看当事人在总分包合同的约定，再看法律的规定。
提问者称，总分包合同有“待建设方支付工程款后，总包方再支付分包方的工程款”的约定，这个约定本身是合法的，总分包双方理应信守这个约定。此外，我国《建筑法》对总分包的法律责任有相应规定，《建筑法》第二十九条规定总分包就分包工程对建设单位承担连带责任；《建筑法》第五十五条规定总分包应当对分包工程的质量承担连带责任。连带责任的内容应包含权利和义务两方面，完成分包工程并确保分包工程质量是总分包双方的共同义务，而收取建设单位的工程款是共同的权利，因此，如总分包双方已约定待收到建设单位工程款再支付分包方工程款，体现的是对连带的权利即收取工程款作了特别约定，此约定符合《建筑法》的相关规定。在司法实践中，这一问题属于法官自由裁量的范围。因为相关法律、法规和司法解释并无规定。据我所知，在司法实践中，如果总分包的合同如提问者所称的情形，法官一般都会按总分包合同的这个约定来处理案件。当然现在的情况有些变化，国务院（2004）78号文件规定施工总承包单位垫资后，不得要求分包单位同步垫资，这会对法官的自由裁量权发生一些影响。但78号文件仍然不属于法律、法规，不带有强制性。
提问者称，总分包合同有“待建设方支付工程款后，总包方再支付分包方的工程款”的约定，这个约定本身是合法的，总分包双方理应信守这个约定。此外，我国《建筑法》对总分包的法律责任有相应规定，《建筑法》第二十九条规定总分包就分包工程对建设单位承担连带责任；《建筑法》第五十五条规定总分包应当对分包工程的质量承担连带责任。连带责任的内容应包含权利和义务两方面，完成分包工程并确保分包工程质量是总分包双方的共同义务，而收取建设单位的工程款是共同的权利，因此，如总分包双方已约定待收到建设单位工程款再支付分包方工程款，体现的是对连带的权利即收取工程款作了特别约定，此约定符合《建筑法》的相关规定。在司法实践中，这一问题属于法官自由裁量的范围。因为相关法律、法规和司法解释并无规定。据我所知，在司法实践中，如果总分包的合同如提问者所称的情形，法官一般都会按总分包合同的这个约定来处理案件。当然现在的情况有些变化，国务院（2004）78号文件规定施工总承包单位垫资后，不得要求分包单位同步垫资，这会对法官的自由裁量权发生一些影响。但78号文件仍然不属于法律、法规，不带有强制性。
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相似问题和答案
第1题：
按照分包和总包方的意愿，劳务分包退场的基本形式是（ ）。
A.正常终止合同，总包方终止合同，劳务分包申请退场
B.建设单位终止合同，劳务分包要求退场，总包方终止合同
C.正常终止合同，总包方有权终止合同，劳务分包无条件退场
D.总包方要求终止合同，劳务分包申请退场，监理提出终止合同
B.建设单位终止合同，劳务分包要求退场，总包方终止合同
C.正常终止合同，总包方有权终止合同，劳务分包无条件退场
D.总包方要求终止合同，劳务分包申请退场，监理提出终止合同
答案：A
解析：
劳务分包退场情况多样，按照分包方和承包方的意愿，基本可归纳为以下三种形式：1)正常终止合同2)承包人要求终止合同3)劳务分包队伍申请提前退场，终止合同。
第2题：
建设方、总包方、分包方监督检查如何开展？
正确答案: 建设方应对总包方、分包方进行监督检查，总包方应对分包方施工作业过程进行监督检查。
第3题：
施工现场暂时停止施工的，施工单位应当做好现场防护，所需费用由（ ）承担，或按照合同约定执行。
A．总包方
B．建设方
C．分包方
D．责任方
正确答案：D
第4题：
建设项目工程任务实施的模式（又称承发包模式），反映了建设项目的发包方和承包方之间、（）之间的合同关系。
- A、发包方与分包方
- B、发包方与承包方
- C、承包方与分包方
- D、总包方与分包方
正确答案:C
第5题：
根据新条例的规定，建设方和总包方均不再是分包方建筑业营业税的扣缴义务人，分包方应自行于劳务发生地缴纳营业税。
正确答案:正确
第6题：
采用施工总承包管理模式时对各个分包单位的工程款项，一般由（ ）负责支付。
A、施工总承包单位
B、施工总承包管理单位
C、业主方
D、施工总承包管理单位或业主方
B、施工总承包管理单位
C、业主方
D、施工总承包管理单位或业主方
答案：D
解析：
2018版教材P39
对各个分包单位的工程款项可以通过施工总承包管理单位支付，也可以由业主直接支付。如果由业主直接支付，需要经过施工总承包管理单位的认可。而当采用施工总承包模式时，对各个分包单位的工程款项，一般由施工总承包单位负责支付。
第7题：
分包方委托在其应付工程款（劳务费）中代为支付第三方款项的，应当审查（）等内容。
- A、经过结算，工程款（劳务费）达到支付条件
- B、分包方委托代付款项须是实施本项目分包合同发生的直接相关费用
- C、委托代付款项金额小于应付工程款（劳务费）
- D、分包方提供的委托代付款授权事项明确、真实有效
正确答案:A,B,C,D
第8题：
当分包方不服从总包方安全管理，性质严重时，总包方可（ ）。
A.扣除分包方部分安全保证金 B.扣除分包方全部安全保证金
C.责令分包方停工整顿 D.按合同约定中止合同
A.扣除分包方部分安全保证金 B.扣除分包方全部安全保证金
C.责令分包方停工整顿 D.按合同约定中止合同
答案：D
解析：
第9题：
工程承包与分包订立安全生产合同是：业主与总包方，总包方与分包方之间，订立相互监督执行的安全合同。
正确答案:正确
第10题：
项目建设的各相关方，包括有（）等，应统一协作、及时配合，加强项目的综合管理。
- A、施工方
- B、总包方
- C、分包方
- D、设计方
- E、监理方
正确答案:B,C,D,E