法学

问答题试述各国立法与实践在法律行为方式的法律适用方面的不同做法。

题目
问答题
试述各国立法与实践在法律行为方式的法律适用方面的不同做法。
参考答案和解析
正确答案: 涉外法律行为发生法律冲突时,就必须确定某种准据法来解决其法律适用问题。法律行为的准据法,从大的方面看,至少应分为法律行为实质要件的准据法和法律行为形式要件方面的准据法。对于法律行为实质要件的准据法,多依不同法律关系的性质而分别加以规定(如契约行为适用当事人自主选择的法律、物权行为适用物之所在地法等);而对于法律行为方式的法律适用,综观各国的理论和实践,则主要有以下几种做法:
(1)根据“场所支配行为原则”,适用行为地法,自法则区别说创立以来,关于法律行为方式一直沿用这一原则。早先的各国立法也大都规定行为方式适用行为地法。但从当今国际社会的理论和实践来看,倾向于认为“场所支配行为原则”是任意性规范,因而多采用选择适用主义。
(2)以适用法律行为本身的准据法为主,适用行为地法为辅(或者相反)的原则。采取此种做法的国家,实际上是把法律行为实质要件的准据法同时兼作法律行为形式要件的首要准据法,把行为地法作为第二准据法而供选择适用。但也有以行为地法作为法律行为方式的首要准据法,而把法律行为本身的准据法作为第二准据法供选择适用的。
这里需要指出的是,不管是采取法律行为本身的准据法为主,行为地法为辅的原则,还是采取适用行为地法为主,法律行为本身的准据法为辅的原则,法律行为方式只要符合其中任何一个可供选择的法律对行为方式的要求即告有效。
(3)增加连接点的数量,采取更为灵活、更有弹性的方法来确定法律行为方式的准据法。大多数国家为使某些法律行为尽可能有效成立,在法律行为方式的法律适用领域,出现了对连接点进行软化处理或规定复数连结点以增加可选性的立法趋势。如参加或接受1961年《遗嘱方式海牙公约》的国家,对遗嘱方式已允许在七种法律中选择相符合的任何一种,即应认为遗嘱方式有效。1946年希腊法允许行为方式只要符合行为地法,或符合决定行为内容的法律,或符合全体当事人的本国法,均属有效。但某些有特殊内容的法律行为,尤其是物权,特别是不动产物权的行为方式,一般仍只允许适用物之所在地法。
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相似问题和答案

第1题:

试述各国立法与实践在法律行为方式的法律适用方面的不同做法。


参考答案:

涉外法律行为发生法律冲突时,就必须确定某种准据法来解决其法律适用问题。法律行为的准据法,从大的方面看,至少应分为法律行为实质要件的准据法和法律行为形式要件方面的准据法。对于法律行为实质要件的准据法,多依不同法律关系的性质而分别加以规定(如契约行为适用当事人自主选择的法律、物权行为适用物之所在地法等);而对于法律行为方式的法律适用,综观各国的理论和实践,则主要有以下几种做法:
(1)根据“场所支配行为原则”,适用行为地法,自法则区别说创立以来,关于法律行为方式一直沿用这一原则。早先的各国立法也大都规定行为方式适用行为地法。但从当今国际社会的理论和实践来看,倾向于认为“场所支配行为原则”是任意性规范,因而多采用选择适用主义。
(2)以适用法律行为本身的准据法为主,适用行为地法为辅(或者相反)的原则。采取此种做法的国家,实际上是把法律行为实质要件的准据法同时兼作法律行为形式要件的首要准据法,把行为地法作为第二准据法而供选择适用。但也有以行为地法作为法律行为方式的首要准据法,而把法律行为本身的准据法作为第二准据法供选择适用的。
这里需要指出的是,不管是采取法律行为本身的准据法为主,行为地法为辅的原则,还是采取适用行为地法为主,法律行为本身的准据法为辅的原则,法律行为方式只要符合其中任何一个可供选择的法律对行为方式的要求即告有效。
(3)增加连接点的数量,采取更为灵活、更有弹性的方法来确定法律行为方式的准据法。大多数国家为使某些法律行为尽可能有效成立,在法律行为方式的法律适用领域,出现了对连接点进行软化处理或规定复数连结点以增加可选性的立法趋势。如参加或接受1961年《遗嘱方式海牙公约》的国家,对遗嘱方式已允许在七种法律中选择相符合的任何一种,即应认为遗嘱方式有效。1946年希腊法允许行为方式只要符合行为地法,或符合决定行为内容的法律,或符合全体当事人的本国法,均属有效。但某些有特殊内容的法律行为,尤其是物权,特别是不动产物权的行为方式,一般仍只允许适用物之所在地法。


第2题:

各国对“最密切联系”的适用是不同的,主要存在着以下几种方式:()

A、作为系属公式之一而适用

B、作为法律适用的基本原则予以适用

C、作为适用法律的参考性做法而适用

D、作为当事人可选择的一种适用法律的方法予以适用


参考答案:AB

第3题:

依民事法律行为的成立须有几方面的意思表示,可将其分为:()。

A.要式法律行为和不要式法律行为

B.诺成性法律行为和实践性法律行为

C.单方法律行为和多方法律行为

D.单务法律行为和双务法律行为


参考答案:C

第4题:

赠与合同与无偿委托合同属于:()

  • A、双方法律行为、诺成法律行为
  • B、双方法律行为、实践法律行为
  • C、单方法律行为、实践法律行为
  • D、双方法律行为、无偿法律行为、诺成法律行为

正确答案:D

第5题:

关于免除的性质,各国立法规定有所不同。法国、瑞士、德国等把免除看作是双方法律行为,而日本民法认为免除是单方法律行为。()


参考答案:对

第6题:

赠与合同与无偿委托合同属于( )合同。

A:双方、诺成法律行为

B:双方、实践法律行为

C:单方、实践法律行为

D:双方、无偿、诺成法律行为


参考答案:D

第7题:

各国解决法律行为形式要件方面的法律冲突所适用的方法主要包括:()

A、适用行为地法

B、法律行为实质要件的准据法

C、法院地法

D、多种选择的准据法


参考答案:ABD

第8题:

根据各国的立法与学者的理论,遗嘱解释的法律适用主要有以下几种做法()

A.适用立嘱人自主选择的法律

B.适用立嘱人死亡时的住所地法

C.适用遗嘱实质要件的准据法

D.依遗嘱人立遗嘱地法


参考答案:A, B, C

第9题:

简述我国涉外合同法律适用的立法和实践。


正确答案: 我国1985年的《涉外经济合同法》第5条和《民法通则》第145条都规定,涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,但法律另有规定的除外。当事人未选择法律的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。这表明,我国也是把“意思自治”原则作为确定涉外合同准据法的首要原则,把最密切联系原则作为意思自治原则的补充原则。但我国在适用这一原则时,最高人民法院的有关解答曾进一步加以具体化为:
第一,对法律选择的方式问题,我国有关法律明确规定,合同当事人的法律选择必须是明示的,从而排除了默示选择的方式。
第二,对法律选择的范围问题,我国同国际社会的普遍做法一致,也排除反致。当事人协议选择的或人民法院按最密切联系原则确定的处理合同争议所适用的法律,只指现行的实体法,不包括冲突法在内。
第三,允许当事人作出法律选择的时间,最高人民法院的司法解释放得很宽,直到人民法院开庭审理以前,合同当事人都可以协议选择合同的准据法,但在开庭审理时,合同当事人仍不能协商一致作出法律选择的,人民法院则按照最密切联系原则决定应适用的法律。

第10题:

在大陆法系中认为委托与授权的区别是()。

  • A、委托必须采取书面的形式,而授权既可以采用书面形式,也可采用口头形式
  • B、委托是本人与代理人之间的内部关系,而授权则是委托合同的对外关系
  • C、委托是诺成性法律行为,授权是实践性法律行为
  • D、委托是实践性法律行为,授权是诺成性法律行为

正确答案:B

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